武汉知识产权律师

          随着我国加入世贸组织，建筑市场也将不断地开放，工程建筑领域也会融入国际环境，工程承包事业将逐渐与国际惯例接轨，因此这一市场上的竞争也将更为激烈。中国建筑企业的工程师无论是专业水平、技术能力或现场经验都不比国外的差，弱的只是管理，即缺少国际经验与通晓国际咨询工程师联合会（简称FIDIC）的系统知识和综合的管理能力。因此，我国建筑企业更多地了解国际上先进的项目管理模式、熟悉国际上工程行业的交易规则就尤为重要。??国际上的工程承包项目管理普遍采用由FIDIC制定的《土木工程施工合同条件》，即 “FIDIC合同条件”，FIDIC已经成为与国际惯例接轨的代名词，因此我国建筑企业逐步地掌握和运用好FIDIC合同条款就成为当务之急。本文从承包商或建筑企业的角度对FIDIC合同条件下的工程索赔事项、程序与管理等几个方面予以浅析。1FIDIC合同简介FIDIC是国际咨询工程师联合会（FederationInternationDesInginieursConseils）的法文缩写，是世界工程咨询业的权威组织，自1913年成立至今已有近90年的历史，中国工程咨询协会于1996年代表中国工程咨询业加入了该组织。??FIDIC是集工业发达国家土木建筑业上百年的经验，把工程技术、法律、经济和管理等有机结合起来的一个合同文件。其制订的建筑项目规范与合同文本被联合国工发组织开发计划署和世界银行、亚洲开发银行等国际金融组织以及许多国家承认和采用，FIDIC条款提出的有关工程咨询行业管理和职业道德准则等也为各国工程咨询界共同遵守、并逐步演变成为工程咨询业共同遵从的国际惯例。2FIDIC合同条件下索赔的含义??索赔一词的英文Claim，本意是主张自身权益，指一方受到损失时向另一方提出补偿自身的损失，它是一种正当权利的要求，并不意味着对过错方的惩罚，所以其基调是温和的。无论是在一方违约而使另一方蒙受损失情况下的索赔，还是双方都没有违约所发生的索赔事件，都是一种正当权利的要求。??在FIDIC合同条件下索赔问题与履行合同并不矛盾，索赔权利也是为了更好地促使合同双方坚持守约，保证合同的正常执行。即使某些索赔事件的解决是提诉于仲裁或法庭，也应看作是守约的正当行为，是将守约和维护合同权利置于法律的保护之下。在工程建设中索赔的产生是不可避免的，是一项正常的管理业务。??索赔是承包商的权利，是利用合同保护自身合法利益的一种手段和武器，不仅要从认识上走出索赔就是不讲情面与诉诸于法的误区，而且要充分利用好索赔，特别是在国际工程承包上更要注重灵活运用FIDIC条款以加强项目索赔管理，对合同中的索赔方法、事项和程序等要非常熟练地掌握。??

          3FIDIC合同条件下可索赔的项目工程索赔主要包括工期索赔和费用索赔。FIDIC合同条件（1987年第4版）中涉及承包商向雇主的索赔条款详见表1，承包商可以依据FIDIC合同中上述条款的具体内容向雇主提出索赔以维护自身利益，但FIDIC对索赔的程序有严谨的规定。??表1索赔条款内容概要6.3由工程师提供图纸的延误造成的工程中断6.4由于提供图纸的延误导致费用的增加8.2承包商对不是由他编制的永久性工程设计不承担责任12.2无法预料的不利外界的障碍或条件17.1工程师提供坐标和高程资料的错误后果18.1工程师要求合同规定外的钻孔勘探开挖20.3因雇主的风险造成的损失或破坏20.4雇主的风险22.2不属于承包商承担的人身或财产损害26.1工程进行所需要的规划、区域划分的批准由雇主负责27.1开挖现场出现化石、文物导致费用的增加28.1工程师提供设计或规范侵犯专利权31.2为其它承包商提供的服务36.5工程师指令进行合同规定以外的检查38.2工程师要求对覆盖后的工程部位检查40.2暂时停工不是承包商的原因造成40.3暂时停工持续84天以上对工程的影响42.2雇主未能及时提供施工场地48.5雇主工程师妨碍了竣工验收的后果49.3不是承包商的原因造成工程缺陷的修补50.1在缺陷责任期内工程师要求对缺陷原因调查52.1工程师确定变更项目的价格±15%52.3工程变更累计金额超出合同问题65.1承包商对特殊风险不承担责任65.2特殊风险的范围65.3雇主应承担特殊风险的损害65.4弹、炸弹…应属于特殊风险65.5由特殊风险引起的费用增加69.4雇主未能按规定时间付款70.2后继法律引起费用的增加71.1政府对货币的限制造成承包商费用增加4FIDIC合同条件下的索赔程序FIDIC合同条件的第53条对工程索赔的程序作了较为详细的规定，承包商在进行索赔时必须按照条款的规定和国际工程索赔的惯例实施。第53条规定的索赔过程(详略)如下。??1)承包商提出索赔意向书及索赔报告；??2)准备支持索赔的当期记录；??3)出示索赔证据；??4)未遵守上述三款索赔程序时的处罚；??5)支付索赔金额；??6)索赔争议的解决。??5索赔管理为了更好地进行在该条款下的项目索赔管理，承包商尽量做好以下几方面的工作。??1)培养一批精通索赔业务的管理人才承包商应建立专门的索赔机构，有计划地培养一批既懂工程专业知识、预算成本知识又熟知FIDIC合同条款并具有公关、谈判、英语表达能力于一体的真正的复合型人才，他们要善于从工程承包全过程的每一个环节中发现问题、提出问题，善于用相关合同条款来处理问题，使索赔工作落到实处。??

          2)注意施工过程中索赔依据的收集和累积国家法律法令文件、工程检验记录、工程照片、施工日志、来往信件、各种会议纪要、合同变更文件、工程洽谈记录、建筑材料及设备采购订货的有关凭证等都可以成为索赔的依据，这些资料应及时记录、整理和完善以供需要时选用，而不是发生索赔后再去收集。??3)建立、健全工程索赔台账或档案索赔台账应反映索赔发生的原因、时间，结束的时间，索赔申请工期和金额，工程师审核结果和业主审批结果等内容，对发生的每笔索赔应及时登记。??4)注意工程索赔时间的要求FIDIC合同条款中关于索赔过程中承包商应严格遵守时间上的规定来做好索赔，因为这关系到能否掌握索赔权利，是索赔的前提。??5)处理好反索赔工作业主也会利用FIDIC条款对承包商提出反索赔，为了保护自身利益承包商也必须依据FIDIC条款，正确地组织履行合同，从雇主利益出发提改进建议，实事求是地处理好反索赔，把反索赔减少到最低程度。??总之，我国加入WTO后，国外建筑承包商会越来越多地介入国内建筑市场，我国建筑企业采取走出去的战略参与国际竞争的机会也逐渐增多，在这种新形势下工程索赔管理就显得尤为重要。对此，我们必须非常熟悉国际惯例和国际上建筑市场的游戏规则，特别要做到能灵活运用FIDIC合同条款这一广泛采用的合同文件，只有这样才能使我国建筑企业掌握国际环境下市场运行的规律，确保自身合法的经济利益不受损害，才能与国外大公司相竞争以不断增强自身实力。??［参考文献］白明?比绾卫斫馑髋獾暮?义［J］?苯ㄖ?经济,1995，(8)：31-32??任寿城，龚定蔚?鼻程腹?际工程合同(FIDIC)的应用与管理［J］?被?工建设工程，2002，(2)：10-13??邱闯?惫?际工程索赔中的若干注意问题?惫こ探ㄉ栌肷杓?,2001，(1)：34-35?豹?4］陈贵民?苯ㄉ韫こ淌┕に髋庥敕此髋猓跰］?北本?：中国建材工业出版社,1995?